[Consecuencias de la modificación de la Ley de Comercio] Ampliación de las obligaciones de lealtad de los directores, tareas restantes en medio de expectativas de protección de los accionistas

Examinamos el impacto de las modificaciones de la Ley de Comercio en la gestión empresarial.

A medida que la Asamblea Nacional aprobó el Proyecto de Ley de Enmienda a la Ley Comercial, que amplía el alcance de las obligaciones de lealtad de los directores de las empresas a los accionistas, en la comunidad jurídica están surgiendo voces tanto de bienvenida como de preocupación. Aunque se espera que se haya establecido un mecanismo legal para proteger los intereses de los accionistas, también hay opiniones de que las demandas por responsabilidad pueden aumentar rápidamente si se considera que los directores han violado sus deberes. En este sentido, se señala que se deben preparar contramedidas, como fortalecer el proceso de toma de decisiones de la empresa y objetivarlo y documentarlo.

Según la comunidad jurídica del día 15, uno de los puntos clave del proyecto de ley de modificación de la ley mercantil aprobado el día 3 de este mes es la revisión del artículo 382-3 (deber de lealtad de los administradores). Anteriormente sólo se estipulaba que "los directores deben desempeñar fielmente sus deberes para la empresa de conformidad con las disposiciones de la ley y los estatutos", pero el proyecto de ley revisado exige que los directores tengan un deber de lealtad no sólo hacia la empresa sino también hacia los accionistas. Además, se estableció una nueva disposición que establece que "los directores deben proteger los intereses de todos los accionistas en el desempeño de sus funciones y tratar los intereses de todos los accionistas de manera justa".

En la comunidad jurídica se valora positivamente que esto hará que los directores sean más cautelosos en la toma de decisiones y tendrá el efecto de aumentar el valor de los accionistas y de la empresa. Anteriormente, los intereses de la empresa eran la máxima prioridad, pero en el futuro, el consejo de administración tendrá la obligación de tratar de manera justa los intereses de los accionistas.

En particular, el análisis sugiere que es significativo porque aclara los deberes y responsabilidades de los directores. El abogado Lim Dong-han del bufete de abogados Dongin explicó: "El 'deber de lealtad del director según el derecho comercial', que se discutió en los precedentes existentes, se interpretó principalmente centrándose en la empresa y, como resultado, se han planteado continuamente críticas de que los intereses de los accionistas generales pueden verse infringidos en situaciones en las que existe un conflicto entre los intereses del accionista mayoritario y la empresa". Añadió: "Dado que los accionistas han sido especificados como el objetivo del deber de lealtad de los directores, los directores tienen la obligación legal de proteger los intereses de 'todos los accionistas' y tratarlos de manera justa".

Seok-Hyeon Yoo, abogado de la firma de abogados Mission, dijo: "No se trata simplemente de agregar unas pocas palabras a la ley, sino de una declaración clara de la dirección del derecho comercial con respecto a los deberes de los directores. Esto podría resultar en una sacudida de toda la base de las prácticas de gestión de las empresas de los directores", y agregó: "Esto traerá cambios que fortalecerán aún más la protección de los derechos de los accionistas y mejorarán la transparencia del gobierno corporativo".

Seunggyu Byun, abogado del bufete de abogados Seum, dijo: "Esperamos que se forme una tendencia que no ignore los intereses no sólo de los accionistas principales sino también de los accionistas minoritarios".

También se hicieron observaciones de que tendría un impacto positivo en la gestión ambiental, social y de gobernanza (ESG). Kim Ji-ho, abogado de Bufete de abogados de Lin (Limited), dijo: "Es probable que la empresa opere mecanismos institucionales para cumplir con su deber de lealtad, como un comité de recomendación de directores y un comité de remuneración de directores para fortalecer la independencia y transparencia de la junta directiva". Y añadió: "La gobernanza corporativa se puede mejorar y hay margen para realizar mayores esfuerzos en la gestión ESG para proteger los intereses de los accionistas a largo plazo".

¿Cómo juzga las “decisiones de los accionistas”? Posibilidad de aumento de litigios

Sin embargo, se señala que puede no ser fácil en el ámbito de la gestión juzgar que la decisión se tomó en nombre de los accionistas, dado que el contenido de la enmienda, como "intereses de todos los accionistas" e "trato igual de los intereses de todos los accionistas", es abstracto.

Lee Young-joo, abogado de Bufete de abogados de One, dijo: "Tomemos como ejemplo la división física, que es un problema importante, la filial dividida es una corporación independiente, y su potencial de crecimiento se reconoce de un vistazo y se centra en sus capacidades principales, creando una estructura que es buena para la inversión, pero los accionistas minoritarios de la empresa matriz no pueden ejercer influencia sobre la filial, y el valor de las acciones que poseen disminuye debido a la separación del negocio principal de la empresa matriz". "Puede resultar difícil determinar si es una buena elección", señaló.

Cuando se determina que la decisión de un director entra en conflicto con los intereses de algunos accionistas o viola el deber de proteger los intereses de los accionistas, las demandas que exigen responsabilidad legal pueden aumentar rápidamente. En términos penales, existe la posibilidad de que se amplíe el ámbito de aplicación del abuso de confianza.

El abogado Kim dijo: "Anteriormente, la actitud del precedente era que los directores no tenían el estatus de 'aquellos que manejan los asuntos' de los accionistas individuales, pero con esta revisión, los directores pueden convertirse en encargados de los asuntos de los accionistas, por lo que si una violación del deber de lealtad conduce a daños a los accionistas (daño al valor de las acciones), la posibilidad de ser reconocido como un abuso de confianza ha aumentado".

El problema es que a medida que aumenta la posibilidad de que los directores se vean envueltos en juicios, la toma activa de decisiones puede resultar difícil. Shin Jong-soo, abogado de Bufete de abogados Daeryun, explicó: "Se señala que la posibilidad de responsabilidad ex post facto aumenta en la toma de decisiones de los directores, lo que puede conducir a una gestión pasiva". El abogado Byun también enfatizó: "Existe el riesgo de que surjan problemas de gestión cuando se da prioridad a la evasión de responsabilidad por parte del director sobre los intereses de la empresa".

También se espera que los accionistas minoritarios puedan reclamar derechos excesivos. El abogado Byun dijo: "Parece probable que los derechos de gestión de una empresa donde el accionista mayoritario no tiene una gran participación se vuelvan inestables o provoquen una disputa, y si algunos accionistas minoritarios hacen demandas excesivas, también existe cierta preocupación de que pueda ocurrir un caso que sea perjudicial para la empresa y todos los accionistas".

El abogado Yoo predijo: "Debido a que las disposiciones de la Ley Comercial no pueden evitar ser interpretadas de manera abstracta hasta que se establezcan los estándares para el juicio, la controversia sobre la Ley Comercial revisada, especialmente en lo que respecta a las prácticas operativas de la empresa, continuará durante algún tiempo".

Es necesario documentar el proceso de toma de decisiones y establecer un sistema de auditoría interna.

En consecuencia, las empresas deben preparar medidas de respuesta, como reorganizar su sistema de control interno y continuar la comunicación activa con los accionistas. Esto porque se debe demostrar que la toma de decisiones del director fue en beneficio de los accionistas y el proceso de juicio de la administración debe mostrarse de manera objetiva y transparente.

El abogado Shin aconsejó: "Al tomar decisiones, la dirección debe garantizar la legitimidad de una gestión responsable documentando procedimientos como la recopilación de información suficiente, la revisión de alternativas y la revisión de si existe un conflicto de intereses entre la dirección y los accionistas".

El abogado Lee explicó: "Necesitamos fortalecer la divulgación a los accionistas y preparar claramente los antecedentes para la discusión y la base para el juicio al tomar resoluciones de la junta directiva" y "Cuando se trata con la gerencia o los accionistas principales, existe la necesidad de garantizar la transparencia procesal aplicando los estándares más conservadores posibles y recibiendo una revisión objetiva externa".

No se debe pasar por alto el mantenimiento del sistema de auditoría. El abogado Yoo señaló: "Se debe establecer un sistema de auditoría interna en relación con todas las cuestiones en las que los intereses entre los accionistas puedan entrar en conflicto".

El abogado Lim enfatizó: "Es deseable utilizar las opiniones de expertos externos" y "También se necesitan esfuerzos para fortalecer la función de sesión de información corporativa (IR) y brindar oportunidades suficientes para que los accionistas minoritarios expresen sus opiniones en la asamblea general de accionistas".

Además, también se sugirió como contramedida contratar un seguro de responsabilidad ejecutiva. El abogado Kim dijo: "Suscribirse a un seguro de responsabilidad ejecutiva para prepararse para reclamaciones por daños de accionistas minoritarios también puede ser una especie de dispositivo de seguridad. Sin embargo, en este caso, se debe verificar si los motivos para la exención son demasiado amplios y si existen términos y condiciones especiales bajo los cuales las demandas presentadas por los accionistas puedan incluirse en el alcance de la compensación".

También es importante acumular casos prácticos que puedan ser referenciados. El abogado Byun dijo: "Para establecer el significado específico y el alcance del deber de lealtad de un director hacia los accionistas, es necesaria la práctica futura y la acumulación de precedentes".

Reportero Park Seon-woo (closely@bloter.net)

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