[Suite de l'amendement de la loi commerciale] Les fusions et acquisitions devraient se revitaliser, mais… Des inquiétudes hostiles en matière d'investissement

Nous examinons l'impact des modifications de la Loi commerciale sur la gestion des entreprises.

La loi commerciale révisée, visant à améliorer la gouvernance d'entreprise centrée sur les principaux actionnaires et à renforcer les droits des actionnaires, annonce des changements sur le marché des fusions et acquisitions (M&A). À long terme, on s’attend à une confiance accrue et à une revitalisation du marché des fusions et acquisitions, mais on craint également que les tentatives hostiles de fusions et d’acquisition se multiplient. La communauté juridique estime que, tout en concevant une structure de transaction minutieuse, la légitimité et la transparence procédurale des fusions et acquisitions doivent être garanties.

Selon la communauté juridique du 28, la loi commerciale révisée promulguée ce mois-ci comprend l'élargissement des obligations de loyauté des administrateurs envers les actionnaires, la conversion des administrateurs externes en administrateurs indépendants et la « règle des 3 % » qui limite les droits de vote des principaux actionnaires lors de la nomination des membres du comité d'audit. L'essentiel est de contrôler le contrôle des principaux actionnaires et de protéger les intérêts et les droits de tous les actionnaires.

Cela envoie un message positif, comme la revitalisation du marché des fusions et acquisitions. Shin Jong-soo, avocat chez

Lee Young-ju, avocat chez One Law Firm, a prédit : « Je pense qu'il y aura un effet de renforcement des droits des actionnaires minoritaires sur le marché des fusions et acquisitions, ce qui conduira à des transactions plus actives et à une augmentation de divers types de participants. »

Il existe également une opinion selon laquelle, en raison du devoir de loyauté du directeur envers les actionnaires, la préférence pour l'introduction en bourse (IPO) parmi les méthodes de sortie (récupération des investissements) diminuera et la méthode de fusion et d'acquisition pour acquérir 100 % des actions sera préférée. Seunggyu Byun, avocat du cabinet d'avocats Seum, a expliqué : « La sortie via une introduction en bourse présente l'avantage de permettre au fondateur de conserver ses droits de gestion, mais comme les actions sont distribuées à plusieurs actionnaires, il est possible qu'ils intentent une action en justice pour violation du devoir de loyauté de la part des administrateurs, y compris le fondateur. » Il a poursuivi : « Contrairement à une introduction en bourse, les sorties de type fusion et acquisition ne dispersent pas les actions ni ne les distribuent à grande échelle, elles peuvent donc maintenir une structure actionnariale fermée et le risque d'être poursuivi en justice par les actionnaires est relativement faible », et a ajouté : « Même parmi les sociétés déjà cotées, le nombre de cas de radiation volontaire en raison de difficultés de gestion des actionnaires devrait augmenter plus qu'avant. »  

Conception minutieuse des transactions et examen de l’équité des transactions requis

De nombreuses personnes craignaient d'être exposées à des tentatives de fusions et acquisitions hostiles en raison de l'impact de la loi commerciale révisée. L'avocat Shin a déclaré : « Les investisseurs externes peuvent signaler les problèmes de gestion de l'actionnaire majoritaire et tenter de proposer une fusion et acquisition hostile et nommer un membre du comité d'audit, affirmant que cela profite à tous les actionnaires. Dans ce cas, les administrateurs doivent être dans la position de soi-disant commissaires-priseurs en examinant équitablement les intérêts de tous les actionnaires, et non ceux de la direction et des actionnaires de contrôle existants, de sorte que la probabilité de tentatives de fusion et d'acquisition hostiles et de succès devrait augmenter. 

Kim Ji-ho, avocat au cabinet Lin Law Firm (Lihan), a souligné : « À court terme, les responsabilités des administrateurs vont augmenter et l'interprétation floue de leur devoir de loyauté va probablement perdurer pendant un certain temps. On craint donc que les entreprises puissent hésiter à procéder à des fusions et acquisitions ou à réduire leur taille.

Alors que les changements sur le marché des fusions et acquisitions suite à la loi commerciale révisée deviennent inévitables, certaines voix appellent à une conception plus prudente des structures de transaction. Dong-Han Lim, avocat du cabinet d'avocats Dongin, a déclaré : « En particulier, le risque que les administrateurs violent leur obligation fiduciaire doit être soigneusement pris en compte lors de la conception d'une structure de transaction où les intérêts des actionnaires de contrôle et des actionnaires généraux peuvent entrer en conflit », et a ajouté : « Cela peut augmenter la complexité de la structure de transaction dans les transactions de fusion et acquisition majeures telles que les fusions, les cotations de filiales et les scissions physiques. »

En outre, certains soulignent qu’il est important de procéder à un examen pour s’assurer qu’il n’y a aucun problème en matière de transparence des procédures et d’équité des transactions. Cela signifie qu'il faut garder à l'esprit la possibilité qu'une action en justice d'actionnaires ou une action pénale liée à un abus de confiance de la part de la direction puisse être déposée au cours du processus de transaction.

Seok-Hyeon Yoo, avocat au sein du cabinet d'avocats Mission, a déclaré : « Les intérêts de tous les actionnaires ont été pris en compte au cours du processus de fusion et d'acquisition, mais les critères de jugement de la direction pour savoir si la décision allait finalement à l'encontre de la volonté de certains actionnaires ne sont toujours pas clairs.

Journaliste Park Seon-woo (closely@bloter.net)

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[Suite du projet de loi modifiant la loi commerciale] Des activités de fusions et acquisitions sont attendues, mais… Des préoccupations hostiles en matière d'investissement (lien)