L'ère du « risque pénal » même pour le transfert d'actifs virtuels à l'étranger... la loi sur les opérations de change a changé

Me Jang Ji-woon, cabinet d'avocats Daeryun

En mai dernier, l'adoption en séance plénière de l'Assemblée nationale d'un projet de loi portant modification partielle de la loi sur les opérations de change a fait entrer les mouvements transfrontaliers de fonds recourant aux actifs virtuels dans le champ direct de gestion et de supervision des autorités de change. Le cœur de cette réforme réside dans la création, au titre de la loi sur les opérations de change, d'une nouvelle catégorie d'« activité de transfert d'actifs virtuels » soumise à enregistrement distinct, ainsi que dans l'instauration d'une obligation de déclaration des transactions concernées via un réseau informatique. Désormais, les transferts de fonds à l'étranger ou entre plateformes et portefeuilles étrangers, jusqu'ici gérés en dehors du cadre réglementaire existant des changes, sont de fait intégrés au périmètre de la gestion institutionnelle.

Le problème est qu'un grand nombre d'entreprises et d'opérateurs réagissent avec complaisance, estimant qu'« ayant accompli la déclaration au titre de la loi sur les informations financières spécifiques (Teukgeumbeop), il n'y a aucun problème » ou qu'« il ne s'agit que d'un simple transfert entre portefeuilles ». Cette réforme inclut dans le champ réglementaire non seulement les simples opérations d'achat, de vente et d'échange, mais aussi les cas produisant en substance un effet identique. Les transactions détournées via des plateformes étrangères, les règlements à l'étranger fondés sur des stablecoins, les transferts de gré à gré (OTC), etc., sont tous des cibles potentielles de la réglementation. Selon l'article 27-2, alinéa 1, point 1 de la loi sur les opérations de change, celui qui poursuit une activité non enregistrée sans en avoir conscience s'expose à « une peine d'emprisonnement de trois ans au plus ou à une amende de 300 millions de wons au plus ». Les actifs virtuels constituant des produits de l'infraction peuvent en outre faire l'objet d'une confiscation ou d'un recouvrement, de sorte qu'un seul incident constitue un risque majeur susceptible d'ébranler les fondements mêmes de l'activité.

Par conséquent, les particuliers, entreprises et prestataires de services d'actifs virtuels qui réalisent des transactions transfrontalières recourant aux actifs virtuels doivent réexaminer entièrement, sous l'angle de la « substance économique », toutes les formes d'opérations de change en cours : projets d'investissement à l'étranger, structures de règlement entre entités du groupe à l'international, systèmes de paiement en stablecoins, etc. Surtout, même les entreprises ayant achevé leur déclaration en tant que prestataire de services d'actifs virtuels (VASP) au titre de la loi Teukgeumbeop ne doivent en aucun cas se croire à l'abri. Celles qui exploitent des dépôts/retraits vers des portefeuilles étrangers ou des structures de transfert fondées sur les stablecoins doivent impérativement vérifier si un enregistrement auprès du ministre de l'Économie et des Finances est requis. Ce n'est qu'en examinant en outre minutieusement l'obligation de connexion au réseau informatique des organismes centralisateurs d'informations de change tels que la Banque de Corée, et en refondant un dispositif de conformité serré, que l'on peut prévenir le risque judiciaire.

De plus, ce changement ne se limite pas à un renforcement de la réglementation nationale. Conjuguée aux mouvements d'institutionnalisation des stablecoins aux États-Unis et en Europe et au dispositif de coopération mondiale du Groupe d'action financière (GAFI/FATF), la réglementation des actifs virtuels tend à s'étendre à un système de coopération internationale de plus en plus serré. Il faut désormais élaborer une stratégie de gestion des risques transfrontaliers (Cross-border) globale, en prenant en compte non seulement la loi sur les opérations de change, mais aussi la lutte contre le blanchiment (AML), la fiscalité des changes et la réglementation douanière. L'environnement des transactions transfrontalières recourant aux actifs virtuels évoluant rapidement, un examen juridique minutieux et la mise en place proactive d'un dispositif de conformité sont plus que jamais essentiels pour protéger son patrimoine et son activité sous ce régime renforcé.

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