[Droit transfrontalier] Immigration par investissement aux États-Unis, échéance de septembre : l'importance de « fonds dont l'origine est démontrable »

Kim Mi-a et Ahn Jun-yong, avocats étrangers, et Myung Jae-ho, expert en douanes (cabinet d'avocats Daeryun), vous livrent l'actualité du droit transfrontalier.

À mesure que s'accroît l'incertitude de la politique d'immigration américaine, la demande pour l'immigration par investissement aux États-Unis (EB-5), moyen d'obtenir la résidence permanente sans dépendre d'un parrainage par un employeur ni d'un tirage au sort de visa, augmente. L'EB-5 est un dispositif permettant d'obtenir la résidence permanente en investissant une certaine somme dans une entreprise américaine pour créer des emplois ; l'investissement minimal est de 800 000 dollars en cas d'investissement dans une zone particulière (TEA), notamment rurale. Parmi ces options, la méthode d'investissement indirect via un centre régional (Regional Center) désigné par le gouvernement est la plus largement utilisée en pratique ; or ce programme de centres régionaux est un dispositif temporaire approuvé par le Congrès jusqu'au 30 septembre 2027.

Attention à la clause de « grandfathering »… l'échéance de fait, septembre de cette année

Aussi entend-on souvent, en pratique, la question : « N'a-t-on pas encore du temps jusqu'en 2027 ? » Mais la véritable date de référence que doit surveiller l'investisseur est autre. Le 30 septembre 2027 n'est que la date d'expiration de l'autorisation du programme lui-même ; pour se voir garantir telles quelles les conditions actuelles (800 000 dollars, etc.), il faut agir avant le 30 du mois prochain, soit un an plus tôt. Ce qui distingue cette date, c'est précisément la clause de « grandfathering » qui protège les investisseurs existants.

Selon la clause de grandfathering introduite en 2022, l'investisseur qui dépose sa requête (I-526E) avant le 30 du mois prochain pourra être examiné selon les règles en vigueur au moment du dépôt, même si le dispositif change ensuite. Autrement dit, cette date n'est pas une simple date limite de dépôt, mais la dernière date de référence permettant de conserver telles quelles les conditions actuelles.

Pour un I-526E déposé après cette date, le dépôt n'est pas refusé, mais si le Congrès ne prolonge ni ne réautorise le programme de centres régionaux avant sa date d'expiration, le 30 septembre de l'année prochaine, le programme prendra fin le 30 septembre de l'année prochaine. En outre, un I-526E en cours d'examen à cette date (déposé après le 30 septembre 2026 et avant le 30 septembre 2027) sera suspendu indéfiniment jusqu'à une mesure distincte du Congrès. Dans ce cas, l'investisseur se retrouve avec des fonds considérables immobilisés ; compte tenu de cela, le 30 du mois prochain est un point de cut-off (date limite) à ne pas manquer.

Ce qui rend cette date de référence encore plus importante, c'est le contexte de bouleversements récents de l'ensemble de la politique d'immigration américaine. En juin de cette année, la Cour suprême fédérale a rendu d'importantes décisions concernant le statut de protection temporaire (TPS) et la politique frontalière, et le débat sur la restriction du droit du sol se poursuit. Les services de l'immigration américains (USCIS) vérifient également, depuis le mois dernier, avec plus de rigueur l'authenticité de la signature du demandeur et des documents soumis. Le dispositif évoluant aussi vite, ce n'est plus la rapidité du dépôt mais la qualité de la préparation qui devient déterminante.

Origine des fonds, documents de demande, projet… les 3 clés de l'obtention de la résidence permanente

Que doit alors vérifier l'investisseur ? Les enjeux principaux sont l'origine des fonds, les documents de demande et le projet.

D'abord, le domaine qui donne lieu au plus grand nombre de demandes de compléments (RFE) lors de l'examen effectif est l'origine des fonds (Source of Funds). Les services de l'immigration américains examinent en priorité, plus que le montant de l'investissement, la manière dont les fonds ont été constitués et le circuit par lequel ils ont servi à l'investissement. Pour le produit de la vente d'un bien immobilier, le flux doit être relié depuis l'acquisition jusqu'à la vente, le paiement des impôts et le virement ; pour des fonds reçus par donation, il faut parfois expliquer jusqu'au processus de constitution des fonds du donateur. En définitive, l'important n'est pas le montant de l'investissement mais sa démontrabilité.

La gestion des documents de demande est tout aussi importante. Des erreurs de rédaction ou une signature non valide peuvent constituer un motif de retard ou de refus d'examen. Comme il est fréquent que le conjoint et les enfants déposent ensemble, il faut gérer de manière cohérente jusqu'aux documents des membres de la famille.

Le projet doit être examiné sous les deux angles de la résidence permanente et de l'investissement. Il convient d'examiner globalement la structure de création d'emplois, les garanties, les ressources de remboursement et la capacité d'exécution du promoteur, et, pour un projet d'infrastructure publique, de vérifier jusqu'au rôle des organismes publics et à la structure de récupération des fonds investis.

Enseignement

L'immigration par investissement aux États-Unis est, bien au-delà d'une procédure qui s'achèverait au virement des fonds, une procédure juridique de longue haleine s'étalant sur plusieurs années, de la justification de l'origine des fonds à l'examen par les services de l'immigration, la levée de la résidence permanente conditionnelle et la récupération du capital. En définitive, ce n'est pas celui qui dépose le plus vite, mais l'investisseur qui aura préparé sans faille fonds, documents et projet selon les critères des services de l'immigration américains, qui fera le résultat.

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