Масштабная реформа регулирования незаконного субподряда… Как изменение подзаконного акта изменило правовые нормы на строительных площадках?

- Юридическая колонка адвоката Ким Хёнджина, юридическая фирма (с ограниченной ответственностью) Дэрюн

Недавно Министерство земли, инфраструктуры и транспорта на заседании Кабинета министров одобрило проект поправок к «Указу о применении Основного закона о строительной отрасли», в результате чего регулирование незаконного субподряда на строительных площадках было заметно ужесточено. Суть данной реформы заключается в следующем: △повышение критериев приостановки деятельности и наложения штрафов за незаконный субподряд; △усиление полномочий министра земли, инфраструктуры и транспорта, а также начальников региональных управлений по управлению земельными ресурсами на прямое вынесение решений; △повышение реальной эффективности санкций за счёт совершенствования системы вознаграждений за информирование о нарушениях. В частности, критерий приостановки деятельности повышен с прежних 4–8 месяцев до 8 месяцев – 1 года, а ставка штрафа — с 4–30% до 24–30% от суммы субподряда (пункт 1 статьи 80, приложение 6). В связи с этим при выявлении незаконного субподряда значительно возросла вероятность наложения гораздо более тяжёлых административных взысканий, чем прежде, а также возросла необходимость предварительного управления рисками для строительных компаний.

Особенно примечательна скорость системы контроля, обусловленная перестройкой структуры исполнения взысканий. Прежде, даже если Министерство выявляло незаконный субподряд, оно должно было обращаться с запросом о наложении взыскания в соответствующий орган местного самоуправления, из-за чего возникали задержки в административном исполнении. Однако в результате нынешней реформы министр земли, инфраструктуры и транспорта и начальники региональных управлений по управлению земельными ресурсами получили возможность в порядке делегирования полномочий напрямую выносить административные решения, благодаря чему процедура от выявления до наложения взыскания стала осуществляться оперативно.

Поскольку суровые санкции исполняются без промедления, даже единственное нарушение может нанести серьёзный удар по деятельности компании. Чтобы подготовиться к незаконным решениям, при которых административный орган выходит за рамки дискреционных полномочий или злоупотребляет ими, ошибочно оценивая основания для смягчения приостановки деятельности либо вовсе не принимая их во внимание (решение Верховного суда № 2014ду45956 и др.), строительная компания должна с самого начала расследования систематически хранить материалы, объективно подтверждающие обстоятельства заключения договора и сведения о выполнении работ.

Кроме того, механизм, стимулирующий внутренние сообщения, был усилен кардинальным образом. В систему вознаграждений за информирование о недобросовестных действиях на основании статьи 86-2 Основного закона о строительной отрасли в результате нынешней реформы внесены изменения: верхний предел вознаграждения полностью отменён, и вознаграждение рассчитывается в размере до 30% от наложенного штрафа. Например, при штрафе в 1 млрд вон информатор может получить вознаграждение до 300 млн вон. Поскольку условия выплаты вознаграждения смягчены, а ожидаемая выгода возросла, вероятность внезапного начала проверки на основании внутреннего сообщения также ожидается значительно выше, чем прежде. Так как потенциальный риск сообщений изнутри компании реально возрос, строительные компании должны заранее создать систему самопроверки и постоянно иметь наготове подтверждающие материалы, позволяющие объективно обосновать фактические обстоятельства в ходе проверки.

Даже в условиях жёсткого регулятивного курса правительства административные органы и судебная власть последовательно применяют «принцип приоритета сущности» при определении факта незаконного субподряда. Верховный суд определяет наличие нарушения, комплексно учитывая все обстоятельства — фактического исполнителя работ, местонахождение права руководства и надзора, субъекта, несущего расходы на оплату труда и материалы, объект работ, обстоятельства разделения договора и т. д. — независимо от названия или формы договора (решение Верховного суда № 2018до3821).

Кроме того, считается, что при заключении договора о единовременной передаче в субподряд всей или большей части основной части полученных строительных работ состав преступления уже считается оконченным в этот момент (решение Верховного суда № 2021до15681). В нынешней ситуации, когда критерии административных взысканий ужесточены, важнее не искусно оформлять документарную структуру договора, а обеспечить соответствие фактической структуры строительства содержанию договора, поэтому необходимо управлять тем, чтобы документы и организация работ на площадке реально соответствовали друг другу.

В таких ужесточённых условиях регулирования также создан институциональный выход, позволяющий компании добровольно устранить состояние нарушения. Установлено основание для смягчения административного взыскания в случае добровольного заявления о факте незаконного субподряда и представления плана исправления. Если в ходе внутренней проверки выявлена вероятность нарушения, эффективной мерой реагирования может стать оперативное изучение фактических обстоятельств и правовых вопросов с последующим активным использованием института добровольного заявления.

В итоге нынешнее изменение подзаконного акта требует не ограничиваться составлением документарного договора, а управлять материалами организации работ на площадке — журналами производства работ, записями о входе и выходе персонала, сведениями об исполнении оплаты по мере выполнения — так, чтобы они точно соответствовали фактическому содержанию работ. Единственным надёжным путём защиты компании от судебных рисков станет тщательная проверка соблюдения ограничительных норм до заключения субподрядного договора и построение упреждающей системы комплаенса.

Корреспондент Ли Донго (canon35@mt.co.kr)

[Читать полный текст статьи]
Масштабная реформа регулирования незаконного субподряда… Как изменение подзаконного акта изменило правовые нормы на строительных площадках? (Перейти)