[Трансграничное право] Настоящий первый барьер выхода стартапа на рынок США — «виза»

Иностранные адвокаты Ким Миа и Ан Джунён и таможенный эксперт Мён Джэхо (юридическая фирма «Дэрюн») сообщают новости трансграничного права.

Создание C-Corp (акционерного общества) в штате Делавэр (США) и других штатах, так называемый «флип» (Flip), считается своего рода формулой выхода K-стартапов на рынок США. Это стратегия, нацеленная на выход в Кремниевую долину и привлечение инвестиций глобальных венчурных фондов (VC). Процедура создания юридического лица в США, в отличие от Кореи, не предъявляет жёстких требований к минимальному уставному капиталу и упрощена настолько, что её можно провести лишь путём онлайн-подачи документов через местного посредника. Однако основатели и ключевые разработчики компании, сравнительно легко завершившие создание юридического лица в США, в момент подачи заявления на визу для полноценного ведения бизнеса на месте наталкиваются на огромную стену.

Многие компании воспринимают вопрос визы как выдачу пропуска для командировки или как практическую бумажную работу кадрового отдела. Однако для инспекторов иммиграционной службы США начальное американское юридическое лицо стартапа без физического офиса и без явной местной выручки выглядит лишь как компания-пустышка. Если вы возвели каркас в виде юридического лица, то следующий вопрос — кто будет законно находиться в стране и вести бизнес. Именно визовая стратегия является реальным первым барьером выхода на рынок США и сердцевиной управленческой стратегии.

Ловушка визы для командируемых сотрудников: доказательство физического офиса и реальности бизнеса

Первый вариант, который рассматривает стартап для выхода на рынок США, — виза для командируемых сотрудников (L-1), по которой руководители или ключевой персонал головной компании в Корее направляются в американское юридическое лицо. В случае вновь созданного американского юридического лица, учитывая начальную стадию бизнеса, годовую визу L-1 обычно выдавали сравнительно легко. Однако в русле недавнего общего ужесточения иммиграционной политики администрации Трампа проверка со стороны иммиграционной службы стала предельно строгой.

Наиболее частое препятствие, о которое спотыкаются, — это обеспечение офиса. Чтобы сэкономить на начальных расходах, многие заключают договор на нерезидентный адрес (виртуальный офис) в коворкинге (WeWork и т. п.) или регистрируют в качестве адреса место жительства руководителя. В этом случае иммиграционная служба безжалостно направляет запрос дополнительных документов (RFE, Request for Evidence) или вовсе отказывает в визе. Если не доказано наличие независимого физического пространства, где направляемый персонал будет реально работать и вести бизнес, реальность бизнеса не признаётся.

Даже если вы получите годовую визу L-1 и въедете в США, настоящее испытание — проверка при продлении визы (Extension) через год. В этот момент USCIS строго проверяет, обрело ли американское юридическое лицо достаточный организационный масштаб, чтобы заменить головную корейскую компанию, и нанял ли получивший визу руководитель достаточно местного персонала, чтобы выполнять роль управляющего. Немало основателей, не сумев выполнить эти требования, спустя год со слезами собирают вещи и возвращаются на родину.

Дилемма инвестиционной визы: риск размывания доли при привлечении инвестиций

Альтернативой L-1 называют визу для малых инвесторов (E-2). Она выдаётся инвесторам или ключевым сотрудникам, желающим вести бизнес путём инвестирования капитала компании в американское юридическое лицо. Одно из ключевых требований визы E-2 — требование к гражданству. То есть 50% и более доли американского юридического лица должно принадлежать гражданину Кореи (или корейскому юридическому лицу).

В силу бизнес-модели стартапа виза E-2 легко впадает в противоречие. Ведь высшая задача стартапа — постоянное привлечение инвестиций от местных VC или бизнес-ангелов. Если при успешном привлечении инвестиций серий A и B в компанию массово вливается американский капитал, доля основателя и головной корейской компании неизбежно размывается ниже 50%. В самый успешный момент, когда местный бизнес наиболее уверенно набрал обороты, парадоксальным образом можно утратить соответствие требованию к гражданству, и виза E-2 может быть аннулирована. Ключевой персонал, который завтра должен выйти на работу, в одночасье оказывается под угрозой превращения в нелегальных мигрантов.

Кроме того, требуемая иммиграционной службой существенная сумма инвестиций (Substantial Investment) не имеет абсолютного стоимостного критерия, но на практике в качестве ориентира упоминается сумма около 80–200 тысяч долларов в зависимости от отрасли. Однако она не считается выполненной лишь путём простого перевода денег на банковский счёт в США. Инвестицией признаётся только капитал, уже израсходованный и подверженный риску (At-risk) ради ведения бизнеса — аренды офиса, закупки оборудования, маркетинга и т. п.

Виза для лиц с выдающимися способностями и виза для специалистов: ставка на способности отдельного человека

Поскольку требования к юридическому лицу строги, некоторые компании выбирают обходной путь — доказать выдающиеся способности самого основателя и получить визу для лиц с выдающимися способностями (O-1). Если есть публикации в известных СМИ, статьи о привлечении инвестиций, патенты и т. п., это может стать отличной альтернативой. Однако, даже если удастся решить вопрос с одним основателем, получить O-1 для ключевых разработчиков или маркетологов, которые будут работать вместе с ним, на практике крайне сложно. Виза для специалистов (H-1B), требующая прохождения лотереи, предоставляет лишь один-единственный шанс раз в год, в марте, а вероятность выигрыша сравнительно низка, поэтому доверять ей средне- и долгосрочные планы компании слишком рискованно.

Визовая стратегия — не последующая, а предварительная задача

Если задуматься о визах сотрудников только после того, как вы поспешно создали юридическое лицо, заключили договор аренды офиса и даже получили начальные инвестиции, то уже поздно. Ещё на этапе проектирования структуры долей, ещё при определении размера уставного капитала, который будет переведён американскому юридическому лицу, необходимо заранее определить, какой тип визы выберет ваша компания.

Иммиграционное право — не область техники грамотного составления документов. Это ключевая область корпоративного права, где бизнес-план американского юридического лица, финансовое состояние головной корейской компании, дорожная карта привлечения инвестиций и сценарий направления ключевого персонала тщательно планируются так, чтобы идеально сложиться в пазл визовых требований. Если вы хотите успешного выхода на рынок США, к управлению соответствием визовым требованиям (Visa Compliance) нужно готовиться так же напряжённо, как и к стратегии привлечения инвестиций. Выписка из реестра юридических лиц не гарантирует начала бизнеса, но подходящая виза — это ключ, превращающий этот бизнес в реальность.

[Читать полный текст статьи]
[Трансграничное право] Настоящий первый барьер выхода стартапа на рынок США — «виза» (перейти)